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停工留薪期上班工资的二审判决书

实施时间:2017-05-10颁布部门:中国裁判文书网 文号: 点击:

广东省广州市中级人民法院

2016)粤01民终XXX

上诉人(原审2105号案原告、2101号案被告):广州广船人力资源服务有限公司。

法定代表人:陈磊,职务:董事长。

委托代理人:曾芳芳,广东邦达律师事务所律师。

委托代理人:张帆,广东邦达律师事务所律师。

上诉人:(原审2105号案原告、案2101号被告):广船国际有限公司。

法定代表人:韩广德,职务:董事长。

委托代理人:何雪琼,广东格林律师事务所律师。

委托代理人:易文娟,广东格林律师事务所实习律师。

上诉人(原审2105号案被告、2101号案原告):苏某。

委托代理人:陈进学,广东律成定邦律师事务所律师。


上诉人广州广船人力资源服务有限公司、广船国际有限公司、苏某因劳动纠纷两案,不服广州市荔湾区人民法院(2015)穗荔法民一初字第21012105号民事判决,向本院提出上诉。本院依法组成合议庭审理本案,现已审理终结。


原审法院判决如下:一、自判决发生法律效力之日起三日内,广州广船人力资源服务有限公司一次性向苏某支付一次性伤残补助金差额32107.27元。二、自判决发生法律效力之日起三日内,广州广船人力资源服务有限公司一次性向苏某支付2013115日至20141223日停工留薪期上班的工资86816.66。三、驳回苏某的其他诉讼请求。四、驳回广州广船人力资源服务有限公司、广船国际有限公司全部诉讼请求。五、广船国际有限公司对上述判决第一、二项承担连带清偿责任。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。两案受理费各10元,由广州广船人力资源服务有限公司负担。


上诉人广州广船人力资源服务有限公司不服原审判决,上诉称:不服广州市荔湾区人民法院作出的(2015)穗荔法民一初字第2101号、2105号判决,现依法提起上诉。上诉请求:1、请求改判广州广船人力资源服务有限公司无须向苏某支付一次性伤残补助金差额;2、请求改判广州广船人力资源服务有限公司无须向苏某支付停工留薪期上班的工资;3、请求判令苏某承担一审、二审的全部诉讼费用。


事实与理由:

一、一审判决认定广州广船人力资源服务有限公司须向苏某支付一次性伤残补助金差额无事实依据,认定错误。

根据《广东省工伤保险条例》规定,苏某一次性伤残补助金工资标准为其患职业病前十二个月平均月缴费工资。根据广州广船人力资源服务有限公司提交的工资单及苏某的《工伤待遇审核表》证明,苏某领取的一次性伤残补助金工资基数(缴费基数)为3519.42元,高于其患职业病前十二个月平均工资为3392.24元,不存在差额问题。苏某领取一次性伤残补助金时,已对相关补偿项目、数额均表示确认,无任何异议。至201578号苏某提起劳动仲裁前,其从未提出主张过所谓一次性补助金的差额问题,该主张已过法定时效,故苏某主张毫无依据。


二、一审判决认定广州广船人力资源服务有限公司须向苏某支付停工留薪期上班的工资无依据。

停工留薪期鉴定结论及医疗期鉴定结论发出时间均严重滞后于结论所认定的停工留薪期或医疗期期间,也就是说苏某之所以在停工留薪期上班,是由于其尚未收到劳动能力鉴定委员会的鉴定结论前,无法确定其属停工留薪期,为此其主动到岗上班,而广州广船人力资源服务有限公司并未予拒绝,不存在强迫苏某上班的情形。广州广船人力资源服务有限公司已足额、超额支付了苏某停工留薪期及门诊期工资待遇,其重复要求支付无任何依据。

本案中,苏某既然已经工作,也就意味着其身体康复程度已经达到了劳动能力恢复的状态,因此依法不能再要求广州广船人力资源服务有限公司另行支付工资。

综上,一审法院认定事实和适用法律存在错误,请求二审法院依法予以改判,支持广州广船人力资源服务有限公司的上诉请求。


上诉人广船国际有限公司不服原审判决,上诉称:不服广州市荔湾区人民法院201618日作出的(2015)穗荔法民一初字第2101号、2105号判决,现依法提起上诉。上诉请求:1、依法撤销广州市荔湾区人民法院(2015)穗荔法民一初字第2101号、2105号判决第一、二项判决;2、依法驳回苏某的全部诉求;3、判令苏某承担一审、二审的全部诉讼费用。


上诉理由

一、苏某一次性伤残补助金工资标准为其患职业病前十二个月平均月缴费工资,苏某领取到的一次性伤残补助金工资基数大于其患职业病前的平均工资,要求补差无依据,一审判决认定广船国际有限公司须对苏某支付一次性伤残补助金差额无事实依据。

二、广船人力资源公司已足额支付苏某停工留薪期及医疗期的工资待遇,苏某重复要求支付工资没有依据,一审判决认定广船国际有限公司须向苏某支付停工留薪期上班的工资无事实依据。

综上,一审法院认定事实存在错误,根据《民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)、(三)项之规定,请求二审法院依法予以改判,支持广船国际有限公司的上诉请求。



上诉人苏某不服原审判决,上诉称:不服广州市荔湾区人民法院作出的(2015)穗荔法民一初字第21012105号判决书,特提出上诉。上诉请求:1、请求撤销一审判决中第一至三项判决,支持苏某一审提出诉讼请求如下:确认苏某与广州广船人力资源服务有限公司已建立无固定期限劳动合同关系;要求广船人力公司、广船国际公司支付一次性工伤医疗补助金差额31896.15元、一次性伤残就业补助金差额132900.625元、一次性伤残补助金差额69108.325元;要求广船人力公司、广船国际公司支付停工留薪期间上班(20131105日至20159月)23个月上班未发的工资203215.235元和拖欠工资应付的25%经济补偿金50803.81元;要求广船人力公司、广船国际公司支付疑似职业病期间(20121212日至201311月)的工资差额36593.5元;要求广船人力公司、广船国际公司支付住院伙食补助费2500元(25*100/天);要求广船人力公司、广船国际公司支付未休的探亲假280(包含240天探配偶假和40天探父母假)工资113743.66元(8835.445/÷21.75/×280天)。2、请求判决广船人力公司、广船国际公司承担一、二审案件诉讼费用。


事实与理由:苏某认为,一审判决认定事实错误,故提出上诉,请求公正裁判。

一、200818日至20131225日,苏某已与广船人力公司签订了两份有固定期限的劳动合同,按照《劳动合同法》第14条的规定,苏某已提出签订劳动合同,但苏某并未提出签订有固定期限劳动合同,且没有《劳动合同法》第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形,广船人力公司应与苏某签订无固定期限的劳动合同。本案一审判决书第12页第二段确认苏某与广船人力公司20131225日签订的固定期限劳动合同为有效合同,属于适用法律错误。


二、一审法院计算的月平均工资是错误的。一审法院根据《广东省工伤保险条例》第六十六条第(一)项的规定去认定苏某的平均工资,却忽视了广船人力公司、广船国际公司在苏某确诊职业病之前将苏某调岗降低工资及苏某请病假去认定工伤、鉴定职业病、进行治疗的事实。广船人力公司、广船国际公司在明知苏某有职业病异常的情况下隐瞒其病情并调岗降薪,广船人力公司、广船国际公司对苏某延误病情、职业病确诊日期的推迟具有明显的过错,当然不能按照以苏某确诊职业病之前12个月平均工资来确定工资基数。确诊职业病之前十二个月的工资不是苏某正常的工资待遇。按照《职业病范围和职业病患者处理办法的规定》第七条从事有害作业的职工,因按规定接受职业性健康检查所占用的生产、工作时间,应按正常出勤处理,如职业病防治机构(诊断组)认为需要住院作进一步检查时,不论其最后是否诊断为职业病,在此期间可享受职业病待遇。在此案件中,广船人力公司、广船国际公司对苏某的请假一律按照病假工资或者事假工资来计算,而非正常出勤工资。调岗后工资也大幅度下降,并没有进行妥善的安排。如果法院以确诊职业病之前十二个月平均工资来计算职业病患者的平均工资,而忽视广船人力公司、广船国际公司对苏某作出的种种逃避责任的行为,只会纵容苏某此种行为愈演愈劣,恶性的逃避责任,给处于同样处境的其他职业病患者造成更大的伤害。因此苏某主张先将发现职业病异常到确诊职业病这段期间的工资差额补齐之后再来计算平均工资。

按照苏某出现职业病异常之前12个月平均工资,即苏某跟广船人力公司、广船国际公司约定的以20121月至201212月之间的平均工资来计算,苏某的平均工资为8835元。


三、广船人力公司未按苏某的应发工资去缴纳社会保险,导致苏某已经领取的一次性伤残补助金产生损失和差额,以后领取的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金肯定会产生损失和差额。一审法院以苏某还没有跟广船人力公司、广船国际公司解除劳动合同,而驳回了苏某要广船人力公司、广船国际公司支付一次性工伤医疗补助金差额、一次性伤残就业补助金差额的请求,而要等以后解除劳动合同了才来判决,实际上是增加了苏某的诉累。因此,一审法院不支持一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金两种补助金的差额是错误的,而实际上支持的一次性伤残补助金差额也不是足额的。


四、一审法院按照苏某在停工留薪期间工资单上显示的工资来计算实际上班的另一份工资是错误的。苏某停工留薪期间的工资实际发放标准是7623.45(不包括住房公积金),因广船人力公司、广船国际公司在后期对停工留薪期间工资进行补差。广船国际公司辩称收到劳动能力鉴定委员会鉴定结论的时间滞后于苏某被确诊为职业病的时间,才导致苏某在停工留薪期间上班,且苏某上不上班由苏某自己决定,并没有强迫他们上班。但是事实却是广船人力公司、广船国际公司收到劳动能力鉴定委员会的鉴定结论的时候,只是滞后于鉴定职业病日期五个月左右,在这期间,对苏某都有确定的工作安排及交接班,且只要苏某不上班,广船国际公司则对苏某按旷工处置,可看出广船人力公司、广船国际公司一直强迫苏某上班而非苏某自愿去上班。因此主张广船人力公司、广船国际公司向原告支付停工留薪期间上班(20131105日至20159月)23个月上班未发的工资203215.235元和拖欠工资应付的25%经济补偿金50803.81元。


五、判决驳回苏某关于探亲假的请求是错误的。广船人力公司、广船国际公司在苏某入职时承诺苏某享有探亲假,且在新员工培训时发有一本培训教材,上面明确规定员工享有探亲假。在苏某上班期间,多次向广船人力公司、广船国际公司提及想休探亲假,被上述人给予的答复是休过年假就不给休探亲假,迫于压力,苏某一直没有享受此类假期。作为一名普通的劳动者,在广船人力公司、广船国际公司面前,苏某处于弱势地位,很多时候不敢争取自己的权利,也未留下相关的证据,以此让苏某承担所有不利后果,未免有失偏颇。


六、一审法院未支持苏某住院伙食补助费的做法是错误的,工伤保险基金并未向苏某支付上述费用。


综上所述,一审法院没有结合苏某的实际情况,事实认定存在错误,适用法律错误,请求二审法院依据苏某的实际情况,给予公正判决。



本院经审理查明的事实与原审判决查明事实一致。

本院认为:关于苏某一次性伤残补助金工资标准问题,经审查,原审法院的计算依据并无不妥,对此本院予以认可。苏某之前领取一次性伤残补助金,并不等于对单位计算的数额予以认可,其对未足额领取部分提出请求并无不当,应当准许。《广东省工伤保险条例》第六十六条第(一)项对本人工资作出了明确解释,原审法院按照《广东省工伤保险条例》第六十六条第(一)项的规定计算苏某的一次性伤残补助金并无不当,苏某主张计算有误,理由不充分,对此本院不予采纳。

关于停工留薪期上班工资问题。劳动者享受停工留薪期工资的前提是因工伤需要暂停工作接受治疗、休息的,有证据证明用人单位要求劳动者恢复工作的,应当支付相应的工资。在劳动者停工留薪期间,用人单位与劳动者签订了《协议书》,该协议明确约定,甲方(广州广船人力资源服务有限公司)已于2013326日将乙方(苏某)调整的到维修钳工的工作岗位。根据该约定,劳动者主张在停工留薪期,系单位主动安排其工作,有合理的依据,对此本院予以采信。由于单位在停工留薪期主动安排劳动者工作,原审法院判令单位支付相应的工资并无不当,本院予以认可

苏某在仲裁请求和一审诉讼请求中一直主张停工留薪期内上班未发的工资,而在二审诉讼时,苏某又主张是停工留薪期的待遇,苏某的这种主张与其仲裁请求和一审诉讼请求不符,也有失诚信,对此本院不予采纳。苏某主张的是停工留薪期的工资,而不是停工留薪期的待遇,原审法院根据实际工作情况计算停工留薪期的工资正确,对此本院予以认可。苏某所主张的停工留薪期工资的计算还包括不同意停工留薪期的期间,苏某的行为有违诚实信用原则。苏某关于该问题的上诉理由不充分,本院不予支持。

关于确认无固定劳动合同关系、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、护理费、未休探亲假、住院伙食补助费及仲裁时效问题,原审法院根据双方当事人的诉辩、提交的证据进行了认定,并在此基础上依法作出判决,合法合理,且理由阐述充分、正确,本院予以确认,不再赘述。

综上所述,原审认定事实清楚,判决并无不当,本院予以维持,三上诉人的上诉理由不充分,本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定,判决如下:

驳回上诉,维持原判。

二审案件受理费各10元,由上诉人广州广船人力资源服务有限公司、广船国际有限公司共同负担10元,苏某负担10元。

本判决为终审判决。

审判长 许 群

审判员 杨玉芬

审判员 邹群慧

二〇一六年七月十九日

书记员 胡国劲


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